古典中国与西方诉讼方式的区别

 澳门银河yh99网站     |      2020-01-10 14:54

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  诉讼法起源于社会冲突,社会冲突有人的个性根源也有社会根源,这是探讨诉讼法文化的起点。中西方人性论理论的差别,是中西方传统诉讼法文化分野的根源。

  第一,中国传统的诉讼组织及操作方式,实行司法与行政合一,行政长官兼理司法,司法的行政化,行政权实质上取代了司法权。与此对应中国古代从未确定过独立的诉讼法典,诸法合体,以刑为主,虽然诉讼法律规范明显地存在着,但都包柔在实体法规范之中。这也印证了行政权主宰着一切,司法权没有得到相对的独立。一地方行政长官则为该地方最高司法长官,一国统治者则为一国司法最高统治者。

  西方诉讼法文化则较早地表现为诉讼法的相对独立,西罗马法中就有诉讼法的独立性规范。远溯至(十二铜表法)中,其前三表都是诉讼法,罗马法在法院组织、诉讼原则、诉讼程序、诉讼种类、诉讼时效等方面都规定得相当完备。“罗马法的演进,是随着经济生活的需要,逐渐发展起来的,就以诉讼程序来说,由共和时代的法律诉讼程序开始,中经帝政前期的程式诉讼程序和帝国后期的非常诉讼程序历经千余年,三种程序递演前进,新陈蜕变,重叠适用。”程序法如不发达,虽有权利也难保证。

  第二,中国传统诉讼法文化,以纠问式为其诉讼模式的基本形式,反映出封建司法长官意志的权威性,易导致司法专横。而西方传统诉讼法文化在大陆法系中以纠问式为主,在英美法系国家中则采取弹劫式,这是中西方传统诉讼法文化在诉讼模式上的重大差异。关于纠问式与弹劫式的诉讼模式的形成是多种原因所致,互有利弊。纠问式的诉讼程式有以下显著的特点:首先,当事人不是独立的诉讼主体,而是被审问的对象,控、辩双方的地位不平等;其次,传统诉讼法文化尤其在中国古代审问的方式常与刑讯分不开,失去了基本的人身权利的保障。弹劝式的诉讼程式的主要特征是:诉讼当事人作为诉讼主体出现,具有平等的诉讼地位,在诉讼中居于主导地位;国家不行使起诉权,由被告人或其代理人,或者其他任何人向法院提起诉讼;控告人与被告人处于对等的地位,享有平等的诉讼权利。由于原告与被告有同等的诉讼权利,并积极主动地进行诉讼,在法庭上控辩争讼。弹劝式的诉讼模式是近代诉讼当事人主义模式的渊源,而纠问式则发展为职权主义的诉讼模式。弹幼式与纠问式的诉讼模式毕竟是传统的诉讼的基本类型,有学者针对现代世界流行的当事人主义与职权主义的诉讼构造指出:“对于尚未进人文明社会的国家的诉讼构造,如果以此分类(即职权主义与当事人主义)来考察则可能不合适,也许用历史上存在过的弹幼式或者纠问式来考察,方才更能反映出其特点。

  第三,澳门银河yh99网站中国传统诉讼法文化在证据原则的选择上,以供词作为定罪的主要根据,少数条件也可“据众证定罪”。西方采取的是自由心证与法定证据并举的原则。法定证据制度是指证据是否确实及其证明力大小,都由法律预先作出规定,法官必须机械地依照法律作出判断结论。由于法定证据预先规定各种证据的证明力和证据规则,因而它追求形式真实,将被告人的自由作为完全的证据,即“证据之王”。“法定证据制度的基本证明方法采取的是刑讯通供,实行口供主义。”中国古代的证据制度,从秦汉开始就强调口供是定案的基础,所谓“无供不录案”、“罪从供定”,被告不供,则施以刑讯,“口供是证据之王”。有学者指出:“由于被告的口供—自白在法定证据制度中的重要地位,强调取得自白的法定方法就是刑讯拷问”。因而中国封建社会的证据制度也可概括为刑讯逼供。

  自由心证最基本的定义是:“法官在根据证据资料从事事实认定时,能够不受法律上的拘束而进行自由的判断”。自由心证制度可溯源于古代罗马法,如在善意诉讼案件,承审员就有一定的自由斟酌的审判权,到了程式诉讼时期,民选承审员就可以依自由心证原则进行判决,在非常诉讼程序时期,法官进行判决的基础,除双方当事人陈述的事实和证据外,法官的自由心证是一个主要因素。在西欧中世纪法定证据制度占主导地位,法定证据制度适应了政治上高度集中的专制主义的需要,资产阶级革命所倡导的“自由、平等、民主、博爱”是反封建的思想,自由心证制度在这些思想的影响下更主要的是出于反封建斗争的需要,自由心证取代了法定证据制度,是社会进步的标志之一。“自由心证”作为术语只在大陆法系中采用,但英美法系国家实质上也是自由心证主义的证据制度,目前自由心证制度已被绝大多数国家所采用。大陆法系国家从18世纪末开始逐渐放弃法定证据制度,采取自由心证制度,这主要是由于法定证据制度本身无法克服的缺陷所决定的。有学者认为“自由心证原则作为一项实定法原则在各国诉讼制度中的确立被认为是西法法制度近代化的标志之一”。

  第四,在诉讼目的上,中国传统诉讼文化追求无讼的境界,而西方传统诉讼文化出于公力救济,对当事人权利保护的宗旨,有泛讼、好讼倾向。以上差异直至今天仍有较大影响,造成这种结果是有深刻根源的。

标签:国家职权主义

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